游戲直播版權(quán)之爭(zhēng)何時(shí)休？廣東高院發(fā)布游戲版權(quán)指引

2019年斗魚掛牌上市，標(biāo)志著中國游戲直播行業(yè)結(jié)束五年攻伐，步入成熟期，行業(yè)規(guī)范化成為必然趨勢(shì)。而游戲直播版權(quán)的界定則是行業(yè)走向成熟后繼續(xù)解決的一個(gè)重要問題?；仡欕娪?、音樂、圖書等文創(chuàng)產(chǎn)品的版權(quán)規(guī)范化發(fā)展路徑，游戲內(nèi)容作為“類電影作品”在法理維度的論證幾乎沒有爭(zhēng)議，在司法實(shí)踐中也有多個(gè)標(biāo)志性案例可供參考，但因缺乏立法支撐，侵權(quán)事件仍時(shí)有發(fā)生。

為規(guī)范市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)上下游利益相關(guān)方以及游戲用戶的合法權(quán)益，促進(jìn)游戲直播行業(yè)良性發(fā)展，4月12日廣東省高級(jí)人民法院發(fā)布《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的審判指引(試行)》(下文簡稱《指引》)，對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲糾紛案件的權(quán)益保護(hù)、侵權(quán)認(rèn)定和賠償原則作出明確規(guī)定。

《指引》區(qū)分了游戲運(yùn)行時(shí)呈現(xiàn)的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面與游戲直播過程中形成的直播畫面，明確了游戲直播作品作為“類電影作品”的界定因素，從法理上解決了依據(jù)問題?！吨敢访鞔_了構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的行為，幫助各個(gè)平臺(tái)避開侵權(quán)“雷區(qū)”，也為涉及游戲直播、錄播內(nèi)容侵權(quán)的糾紛提供了法律指導(dǎo)，維護(hù)游戲廠商的版權(quán)。

《指引》對(duì)于游戲內(nèi)容“類電影作品”的判定標(biāo)準(zhǔn)，著重于作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性，在作品表達(dá)方面的取舍、安排、設(shè)計(jì)等是否相似，而不是從游戲的創(chuàng)意或是情感等主觀思想層面進(jìn)行對(duì)比，極具嚴(yán)謹(jǐn)性。《指引》還區(qū)分了當(dāng)前主要的兩種直播模式：直播電子競(jìng)技賽事活動(dòng)，以及游戲主播進(jìn)行的直播活動(dòng)，并對(duì)后者在直播過程中是否有口頭解說、文字、聲音、圖像、動(dòng)畫等相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行區(qū)分，使游戲內(nèi)容“類電影作品”的界定更加清晰。此外，《指引》并未全面否定游戲直播構(gòu)成合理使用的可能性，其指出應(yīng)依照法律法規(guī)，遵循司法政策，在確有必要的特殊情形下進(jìn)行慎重判斷。

事實(shí)上，《指引》的出臺(tái)是水到渠成。近年來以游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面整體化保護(hù)游戲的呼聲漸高，“游戲直播不屬于合理使用的范疇”已在學(xué)術(shù)界達(dá)成基本共識(shí)。

華東政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院教授叢立先認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)游戲直播作品，在《版權(quán)法》作品分類中，應(yīng)該被劃分為“類電作品”。他表示：“版權(quán)歸屬的一個(gè)重要構(gòu)成要件即是獨(dú)創(chuàng)性，網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面大多情況下是游戲開發(fā)者預(yù)設(shè)的結(jié)果，在一般情況下，版權(quán)應(yīng)該歸網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)者，不管從著作權(quán)法規(guī)則，還是公平原則;如果網(wǎng)絡(luò)游戲只是提供工具和素材，并不是提供作品。這種情況下，玩家就是創(chuàng)作者，他們是基于創(chuàng)作素材生成新作品?！?

北京大學(xué)法學(xué)院張平教授指出，只要是出于商業(yè)目的游戲直播行為和游戲短視頻傳播行為，不管玩家或者主播在這一過程中是否具有獨(dú)創(chuàng)性貢獻(xiàn)，是否形成了新的作品，都必須獲得在先游戲著作權(quán)人的授權(quán)，這和利用電影素材制作片花，廣告，再創(chuàng)作是一樣的。

以騰訊、網(wǎng)易為代表的國內(nèi)頭部游戲廠商也相當(dāng)重視游戲直播版權(quán)問題，積極主動(dòng)地進(jìn)行維權(quán)活動(dòng)。以騰訊為例，2019年2月，騰訊發(fā)布《關(guān)于直播行為規(guī)范化的公告》，在《公告》發(fā)布的4個(gè)月內(nèi)，騰訊進(jìn)行了7次維權(quán)。

游戲廠商的維權(quán)行動(dòng)得到了法律層面的有力響應(yīng)，目前，我國的司法實(shí)踐中已有多個(gè)判決，認(rèn)定游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面屬于以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。

典型案例包括：2017年，網(wǎng)易訴YY直播案一審判決，判決YY直播停止直播、錄播、轉(zhuǎn)播《夢(mèng)幻西游2》的游戲內(nèi)容;2019年，騰訊接連發(fā)起訴訟，要求西瓜視頻、今日頭條APP等平臺(tái)下架有關(guān)騰訊旗下包括《王者榮耀》、《英雄聯(lián)盟》在內(nèi)的的直播或錄播視頻。

上述案件均以被侵權(quán)方勝訴告終，負(fù)責(zé)審理案件的法院均認(rèn)為被告侵害了原告對(duì)其游戲畫面作為類電影作品之著作權(quán)，法院認(rèn)為游戲的畫面、音樂等版權(quán)是明確存在的，判決充分表明了國家法律體系對(duì)游戲產(chǎn)品著作權(quán)的保護(hù)態(tài)度和立場(chǎng)。

即便如此，未經(jīng)授權(quán)以商業(yè)獲利為目的大規(guī)模私自組織直播的侵權(quán)情形和案例仍時(shí)有發(fā)生。第三方數(shù)據(jù)顯示，在2013年-2016年期間，北京石景山區(qū)法院共受理動(dòng)漫、網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件283件，而2015年-2016年收案數(shù)量比前兩年增加了8倍不止。究其原因，還是在于游戲直播版權(quán)沒有明確可查的法律，眾多平臺(tái)抱著僥幸心理“頂風(fēng)作案”。

作為國內(nèi)首個(gè)總結(jié)網(wǎng)絡(luò)游戲領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判經(jīng)驗(yàn)的地方性司法規(guī)范，《指引》彌補(bǔ)了我國相關(guān)法律的空白，明確了網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛、依法保護(hù)和鼓勵(lì)創(chuàng)新的界限，為日后游戲版權(quán)擁有方的維權(quán)提供了強(qiáng)有力的支撐，真正做到了有據(jù)可循，有法可依。

中山大學(xué)李揚(yáng)教授評(píng)價(jià)：“《指引》是廣東法院基于大量游戲案件司法實(shí)踐的全面總結(jié)，對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲領(lǐng)域諸多長期存在爭(zhēng)議的熱點(diǎn)及難點(diǎn)問題進(jìn)行了司法回應(yīng)，將對(duì)國內(nèi)游戲產(chǎn)業(yè)發(fā)展及國際游戲行業(yè)生態(tài)產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響?！?

同時(shí)，《指引》將大大降低侵權(quán)行為發(fā)生的可能性，進(jìn)一步規(guī)范游戲直播產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，對(duì)于產(chǎn)業(yè)的上下游企業(yè)來說，都是一個(gè)利好消息。

騰訊法務(wù)副總裁江波認(rèn)為：“《指引》有利于厘清和明確開發(fā)商、經(jīng)營者、平臺(tái)、主播、用戶等各個(gè)網(wǎng)絡(luò)游戲主體的權(quán)利義務(wù)邊界，將對(duì)游戲產(chǎn)業(yè)發(fā)展起到重要的指引和助力作用。”

網(wǎng)易游戲法務(wù)總經(jīng)理周潔表示：“《指引》體現(xiàn)了產(chǎn)業(yè)到司法再到立法的良性互動(dòng)，兼具全面性、實(shí)操性和前瞻性，將對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲的司法保護(hù)產(chǎn)生積極影響，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)游戲新興產(chǎn)業(yè)的有序發(fā)展?！?

經(jīng)歷野蠻生長、“千播大戰(zhàn)”的游戲直播行業(yè)，如今已進(jìn)入“黃金時(shí)代”，《指引》將為行業(yè)的長遠(yuǎn)健康發(fā)展打造更加堅(jiān)實(shí)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)，維護(hù)版權(quán)秩序和正當(dāng)?shù)男袠I(yè)競(jìng)爭(zhēng)秩序。